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公司中介-证监会依法对金元证券未勤勉尽责案作出行政处罚

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8月16日,證監會新聞發言人高莉宣布,證監會依法對金元證券未勤勉盡責案作出行政處罰,沒收金元證券業務收入1000萬元,並處以3000萬元罰款。

僅一個月之後,證監會發出的《行政處罰及市場禁入事先告知書》中表明,*ST百特在2015年至2016年9月份通過虛構海外工程項目、虛構國際貿易和國內貿易等手段,累計虛增營業收入約5.8億元,虛增利潤近2.6億元,其中2015年虛增利潤占當期利潤總額約73%,2016年虛增利潤占當期利潤總額約11%。上述財務數據通過雅百特2015年年報、2016年半年報以及2016年三季報公布。而當時,金元證券被聘為山東雅百特借殼中聯電氣的財務顧問。

「證監會作為執法者,不能超越法定行政處罰幅度處罰中介機構。因此市場各方的關注重點應是從立法改革角度出主意、想辦法,即修改證券法中關於中介機構的處罰種類、幅度問題,通過良法促進善治。」中國人民大學法學院教授劉俊海分析,「有必要從立法方面提高違法成本,降低違法收益。一方面,要加大行政處罰力度,加大刑事責任處罰力度,提高法定量刑幅度。另一方面,則要健全公益訴訟制度,幫助投資者以零成本、低成本方式維權。」

根據證監會出具的《行政處罰決定書》,金元證券未勤勉盡責,出具的2015年持續督導意見存在虛假記載。金元證券在2016年4月8日出具的《2015年持續督導意見》中稱,「2015年度山東雅百特與巴基斯坦的首都工程建設有限公司簽訂《木爾坦地鐵公交工程建設工程施工合同》,合同總金額為3250萬美元,該工程已於2015年度完工。。。。。。經核查,本獨立財務顧問認為:本次重大資產重組完成後,上市公司主營業務發展勢頭良好,超額完成本次重組的盈利預期。」與事實不符。

2017年12月14日,證監會依法對雅百特及相關人員涉嫌違反證券法律法規案作出行政處罰和市場禁入決定,根據《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》(國務院令第310號),證監會專門與公安機關進行了會商,決定將雅百特及相關人員涉嫌證券犯罪案件移送公安機關依法追究刑事責任。

證監會表示,中介機構誠實守信、勤勉盡責是解決上市公司與廣大投資者之間信息不對稱的重要制度安排。證券公司、律師事務所等各類中介機構嚴格履行核查驗證、專業把關的法定職責,能有力提升上市公司信息披露質量。證監會始終嚴厲打擊中介機構違法失職行為,持續督促中介機構及其從業人員依法履行職責,維護資本市場健康發展秩序,保護廣大中小投資者合法權益。

當好「看門人」專家指出,對於中介機構違法違規行為重拳出擊,除需做到有法必依、執法必嚴、違法必究外,加強立法保障,實現有法可依是關鍵。

湯欣指出,證監會的回應一方面強調了法律制度應遵循整體設計原則,懲治違法違規行為應完善包括刑事責任、行政責任、民事責任、聲譽責任四方面監管責任形態,另一方面,針對違法違規行為的監管要形成合力。同時他建議,證監會應當運用好特有殺手鐧——市場禁入規則這一武器。

另外,2015年雅百特虛構國內建材貿易一事中,金元證券盡職調查工作底稿顯示,金元證券在雅百特借殼上市過程中,分別於2014年12月9日與2015年6月16日兩次走訪雅百特供應商上海煊益實業有限公司(下稱「上海煊益」),並對公司董事長李某松進行了訪談。李某松向訪談的中介機構工作人員先後出示了兩張名片,名片顯示其為上海煊益、上海望川實業有限公司、上海森涌木業有限公司、香港西本鋼鐵國際貿易有限公司(下稱「香港西本」)、上海李雅氏實業有限公司、熠循新能源科技(上海)有限公司等多家公司董事長。其中,香港西本為雅百特虛構木爾坦項目的回款方之一,其他5家公司均為雅百特虛構建材貿易進行虛假採購的供應商。

銀河證券首席經濟學家劉鋒建議,中介機構要當好資本市場看門人,建立針對中介機構的激勵相容機制,加強考核會計師事務所,審計師需出具帶強調事項段的無保留意見;探索在科創板實行券商「連帶責任制」,引導券商加強對上市公司的持續督導。

清華大學法學院教授湯欣表示,懲治違法違規行為是一套系統性工程,針對違法違規行為的監管要形成合力,才能以儆效尤。應配合最高法最新司法政策來激活證券法、民事訴訟法、失信懲戒體系等制度,其中在強化民事責任制度方面需要多方努力。

金元證券在聽證期間進行了申辯。證監會認為,在本案中,金元證券在持續督導期間雖然為履行督導義務開展了一些工作,涉及造假事項具有一定的隱蔽性。但是,上述情形不構成《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條所規定應當從輕、減輕或免除處罰的情形。督導機構不能以工作開展存在客觀困難為由,不勤勉盡責開展相關工作,而是應當嚴格按照現行規則,充分、審慎開展持續督導工作,對出具、製作文件的真實性、準確性、完整性盡最大努力進行核查和驗證。

雅百特信息披露違法違規案件是一起性質惡劣的上市公司跨境財務造假案件,嚴重損害投資者利益,嚴重破壞市場誠信基礎,依法應予嚴懲。市場各方也應以此案為鑒,高度自律,充分警醒,自檢自糾,切實保證信息披露真實、準確、完整,共同為資本市場長期健康穩定發展做出努力。

為進一步完善針對中介機構的監管措施,新時代證券首席經濟學家潘向東提出,監管部門應緊密合作,防止監管空白;同時,針對有關信息披露的相關法律法規中,對於「情節嚴重」、「數額較大」等主觀評判,應進一步明確處罰標準;再者,法律法規通常滯後於現實狀況,因此應提高處罰力度,增強執法威懾力。

涉及雅百特造假案金元證券被罰沒4000萬事情的起因要追溯到2015年,當時雅百特以27億估值借殼中聯電氣,並作出三年的業績承諾。2017年4月,雅百特因涉嫌信披違法遭到證監會立案調查。

《行政處罰決定書》指出,金元證券未勤勉盡責,公司報送江蘇證監局的核查意見存在虛假記載。

另外,證監會依法對大成律所未勤勉盡責案作出行政處罰,對大成律所責令改正,沒收業務收入30萬元,並處以90萬元罰款,對直接負責的主管人員張新明、許東給予警告,並分別處以相應金額的罰款。

證監會還對金元證券直接負責的主管人員陳綿飛、李喜給予警告,並分別處以10萬元罰款。

2019年證券公司分類結果顯示,金元證券的評級為BBB。

提高資本市場違法違規成本已提上日程。「市場和投資者反映的法律規定處罰太輕,中介機構未勤勉盡責追究不到位等問題客觀存在,」證監會此前表示,「正在會同有關方面,推動儘快修改完善《證券法》《刑法》有關規定,擬對發行人、上市公司及其控股股東、實際控制人信息披露虛假,會計師事務所、保薦人等中介機構未勤勉盡責等證券違法行為,大幅提高刑期上限和罰款、罰金數額標準,強化民事損害賠償責任,實施失信聯合懲戒,切實提高資本市場違法違規成本。」

上述案件中,金元證券作為山東雅百特借殼中聯電氣的財務顧問,在持續督導期間未勤勉盡責,出具的2015年度持續督導意見等存在虛假記載。大成律所作為粵傳媒收購香榭麗項目的法律顧問,未對香榭麗重大業務合同進行審慎核查驗證、未發現香榭麗對外重大擔保事項、未按照查驗計劃列明的程序和方法審慎查驗香榭麗廣告陣地和屏幕,出具的相關法律意見書存在虛假陳述。

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